合同談判和起草

經常有人問我，合同中是否需要包括訂約緣由（也稱為「鑑於條款」）。簡短的回答就是，不需要。鑑於條款不是合同的必要元素。

這兒有個怎樣讀鑑於條款的例子：鑑於賣方希望將其英菲尼迪2007 m35轎車**；買方希望從賣方處購買此英菲尼迪2007 m35轎車；這些條款通常出現在實際條款的前面。這些鑑於條款非常不必要，因為你只需在合同正文部分寫上賣方同意**，買方同意按照3.

5萬美元的**購買賣方的英菲尼迪2007 m35轎車。你什麼時候希望在合同裡包含鑑於條款？可能在特殊情況下，比如，當你在選擇某一公司的服務而不是其他別的公司服務的時候，或者有些特別的事情需要在合同裡陳述清楚。

如：假定你選擇從簡多伊處購買英菲尼迪，因為她告訴你，她僅開了10,000公里，你完全不希望買一部開了10,000公里的英菲尼迪。里程可能對你很重要，你希望在合同裡將其訂為鑑於條款。

如果你後來發現簡多伊將里程表回撥了（必須承認，現在來說回撥有點難），如果合同鑑於條款表達了這點，你可能有理由取消合同，把錢要回來。因為法官或者仲裁員清晰地認識到，你合同裡說的很清楚，里程表對你來說很重要。你相信對方做出的「汽車開了不足10,000公里」的陳述。

你實際上協商的內容是什麼，合同是怎樣起草的？你會希望向自己和對方提出以下問題： 1.

交易到底會是什麼樣，交易的當事人是誰?是貨物銷售還是服務銷售？你是貨物還是服務的賣方還是買方？

要確定你清楚地識別了交易者的身份，使用了恰當的名稱，具體說明了**貨物的內容和數量以及服務的內容和種類。你會希望將個人或公司的位址及/或其它資訊訂立到合同裡，幫助你識別合同的當事人。如：

你不能僅僅說「買方同意購買賣方的汽車」，而應該說「買方約翰史密斯, 住址：美國某鎮第一大街123號，賣方：簡多伊, 住址：

美國某鎮第二大街456號。賣方簡多伊同意向買方約翰史密斯以3.5萬美元的****其英菲尼迪2007 m35轎車。

為什麼細節很重要？約翰史密斯可能會認為其從美國某鎮第二大街456號的簡多伊那裡購買汽車。但是如果合同不寫細節，他可能會發現賣方其實是jane住在紐約紐瓦克第三大街789號的堂兄，**的是2023年的ford escort。

很明顯這不是約翰史密斯希望的交易。 2. 支付條款是什麼?

假定你的鄰居僱你來刷房子，要付你多少錢？什麼時候支付？怎麼支付？

是不是要先滿足某些條件才能支付？比如，你更願意明確規定，自己希望在9月1日開始工作，不遲於9月8日完成工作。9月8日下午5點之前支付650美元。

現在又產生了以下進一步的問題。 3 有沒有關鍵性的、貨物或者服務必須完全交付截止日期？這樣截止日期的合同條款稱為「時間關鍵性」條款。

另一方可以據此宣稱你違約，請求法庭判你罰金。以房屋粉刷為例，如果你在9月8日完不成工作，對方是否會全額支付你價款？如果9月8日之後工作還沒有做完，你會不會每天支付罰金？

如果你預見到9月8日之前不能完成工作這一情況，你在談判的時候就應考慮這些問題。 4. 你或對方在完全受合同約束之前有沒有先前關鍵的事件或條件?

這就是先決條件。上面為鄰居粉刷房子的例子，有乙個先決條件：你必須在不遲於9月8日之前完成工作。

5.如果買方不付款或者付款延遲會怎麼樣? 以粉刷房子為例，假如你按時完成了工作，你的鄰居不付款，現在怎麼辦？

你能加收利息嗎？如果能，要收多少？利息具體要怎樣算？

你可以加收延遲付款違約金嗎？收多少？如果你必須提前訴訟以收取價款，你可以讓鄰居支付訴訟費和律師費嗎？

如果你在合同裡訂立了自己承擔此類費用的條款，通常你就不能讓鄰居支付。 6.如果提供的貨物或服務有缺陷怎麼辦?

假如你與皇家叉車公司訂立了合同，讓其為你提供倉庫叉車。你已經按協商好的**支付了費用。但第二天叉車壞了，你可以證明你和自己的員工都沒有過錯。

你有權把錢要回來嗎？你有權免費修理或替換嗎？同樣還是取決於合同是怎樣訂立的。

7.如果你訂立購買產品或服務的合同，是否需要其它貨物、裝置、培訓或手冊? 如果需要，合同裡包括這些補充貨物或服務嗎？

你需要從另外的買方處購買這些物品嗎？如：如果你從當地的電腦銷售人員處購買了一台電腦，如果電腦裡裝有軟體怎麼辦？

合同**包含最新的power point 版本嗎？如果包括，你應當堅持在交易裡以書面形式把這項內容納入進去。 8.

誰支付稅款及/或運費? 回到前面叉車的例子，如果合同沒有規定稅費或運費，想一想會發生什麼？你作為買方可能不得不支付稅費和/或運費。

如果你強烈感覺到應當由賣方應該支付稅費或運費，你應該協商並在合同裡寫明這一點。

很明顯，沒有文章能涵蓋你希望在合同裡規定的所有問題和要點。以上內容僅僅是指導。有沒有任何合同裡都要包含的條款？

有，有些條款包含下列內容： a. 勝訴方有權在訴訟或仲裁中收取律師費的條款。

b. 要求必須以書面形式修改合同，由合同雙方當事人簽字的條款。 c.

除非合同雙方書面許可，否則合同不得轉讓的條款。 d. 規定合同、只有本合同為雙方之間的全部合同，代替之前的一切協議的條款。

在協商和起草合同時，以上問題和建議注意兩個主要問題：1. 永遠不要想當然的認為，合同條款或合同本身是雙方達成合意的結果。

儘管你希望簡化合同，但是如果某個條款對於來說很重要，而你又心存疑惑，就應當將其訂立到合同裡。可以非常確信的一點是，沒有任何兩個人或雙方對合同的理解是完全一致的。如果你事前不寫明合同的關鍵方面並以付諸於書面，一旦產生爭議，第三方法庭（如法官或仲裁員）很難弄清雙方之間達成的內容。

這就意味著至少有一方對解決方案不滿意。2. 一切都是可以協商的。

你所談的內容條款並不一定都能包含到合同裡。如果某些東西對你來說很重要，那你就可以協商。不協商就意味著你不會得到你所需要的東西。

現在，你已經閱讀了本篇文章，你應當考慮對自己最重要的條款，也就會處於有利地位以避免糾紛或將糾紛最小化，從而將精力放在業務及（可能）賺錢上！聲名：本文章僅做資訊使用，不做為法律意見，不構成律師－客戶關係，也不能代替當地律師的法律諮詢。