起草民事起訴狀要注意的問題

2021-03-04 09:58:46 字數 4793 閱讀 1069

一、原告、被告基本情況的寫法

1.基本要求

(1)先寫原告的基本情況,後寫被告基本情況。

原告或被告是未成年人、精神病人的,要另起一行寫上其「法定**人」 基本情況及與原告或被告的關係;

原告或被告是單位的,應寫清其全稱、主要辦事機構所在地。另起一行寫明法定代表人的姓名、職務。

共同原告或共同被告,要分出主次,先寫主要原告或被告,再寫次要原告或被告。

(2)基本情況要齊全:按順序依次來寫,但不要「填空式」的寫。

原告或被告是公民的,要寫清楚「出生年月」。最好不直接寫不是年齡。「出生年月」涉及到是否需要法定**人**訴訟、是否**公開審理問題。

要寫清楚「民族」。它涉及到**時使用的語言,要不要請翻譯的問題。另外,原告或被告是聾啞人的,也要註明。

要寫清楚「家庭住址」,即戶口所在地。原告或被告如果屬於外地打工的,應當寫「經常居住地」——離開戶口所在地一年以上(不包含外地就醫)。特別是被告的住址更要寫清楚,它涉及到法院管轄,本案應當由那乙個法院受理的問題。

如果對被告的基本情況不了解,至少要寫清楚被告的姓名、性別、年齡(可以估算乙個)和住址。

原告或被告是單位的,單位的名稱應當與營業執照、公章上的名稱相一致。單位的住址,是指其主要營業地、辦公地點所在地。

2.常見錯誤

(1)把「原告」寫成「原告人」,把「被告」寫成「被告人」。「被告人」在法律上指的是刑事案件中,法院**時對「犯罪嫌疑人」的專稱。

(2)所確定的原告、被告不正確。如將未成年人的父母當成原告,將未成年人當成被告,將單位的辦事人員當成被告等。

(3)被告是單位的,未寫法定代表人或單位住址。

(4)把「訴訟**人」寫成「委託**人」。

(5)漏掉共同被告共同或原告,只寫了乙個。

(6)格式錯誤。寫原告、被告、訴訟**人、法定**人、法定代表人時,沒有空兩個格。

3.相關知識

(1)起訴的條件

依照法律規定,雙方當事人對合同糾紛自願達成書面仲裁協議向仲裁機關申請仲裁,不得向人民法院起訴的,告知原告應向仲裁機構申請仲裁;依照法律規定,應當由其他機關處理的爭議,告知原告應向有關機關申請解決。

(2)原告的確定

原告必須是與本案有直接利害關係。所謂「直接利害關係」包括以下三點:以自己的名義提起訴訟;與案件有直接利害關係;受人民法院生效裁判拘束。

一般來說,任何人,只要他自己認為權益受到了侵害或需要通過法律解決與他人之間的爭議,都可以向法院提起訴訟,這個人的身份就是原告。

不能當原告的有:①尚未出生的胎兒、死亡的自然人、被撤消的法人或其他組織均不能成為原告。②企業開辦的分支機構可以有條件地取得原告的訴訟地位,但企業的下屬部門(如處、科、股等)和事業單位的下屬部門(如班級)及派出機構(如工商所、派出所、派出法庭等)則不能成為原告(和被告)。

③夫妻之間、父母子女之間不允許越俎代庖、「夫」「妻」不分。如丈夫的名譽權受侵害,就不能以妻子的名義起訴。

(3)被告的確定

被告就是對誰提起訴訟,是誰侵犯了其自身的權利和利益,與誰發生了爭議。應當明確。如果沒有準確地確定被告,法院不會受理;即使法院受理了案件,也會因此駁回起訴。

現實生活中,可能有多個被告可供選擇,如何正確地選擇被告,往往涉及到具體案情以及訴訟策略的制定,這是乙個訴訟技巧問題。

單位是被告:營銷企業的工作人員在執行職務範圍內的活動,其法律責任是由企業法人承擔的。如果他們的活動侵犯了其他單位或者個人的合法權益,應該把營銷企業作為被告,如果其工作人員超越職權造成他人損害的,該工作人員是侵權主體,也可列為被告。

選擇被告:如果顧客購買的商品因質量問題造成了損害,受害人既可起訴銷售者要求賠償,也可起訴生產者要求賠償。受害人有選擇他們二者之一作被告的權利。

有的銷售者以和生產者籤有協議,產品質量問題由生產者負責為藉口,推脫責任。這種做法在法律上是站不住腳的。

在下列幾種訴訟中,有關當事人是共同訴訟人。原告若起訴,應將他們列為共同被告,一併起訴。。

①個體工商戶、個人合夥或私營企業掛靠集體企業,並以集體企業的名義從事生產經營活動的,如原告起訴,掛靠者與被掛靠者作為共同被告;

②個體工商戶營業執照上登記的業主與實際經營者不一致的,如原告起訴,二者作為共同被告;

③個人合夥被起訴的,全體合夥人為共同被告;

④因企業法人分立前的活動被起訴的,分立後的企業法人為共同被告;

⑤出借企業介紹信、合同專用章、蓋章的空白合同書或銀行賬戶的,如原告起訴,出借方和借用人為共同被告;

⑥因保證合同糾紛債權人起訴的,保證人和被保證人一般作為共同被告;

⑦被**人和**人需要承擔連帶責任,如原告起訴,應將二者作為共同被告。

共同被告在實體上一般需承擔連帶責任,所以如果原告只起訴了共同被告中的乙個人,法院應追加其他共同被告參加訴訟,這樣也有利於保護原告的權利。

未成年人、精神病人造成他人損害的,只能以該小孩為被告,當然最終掏錢的是孩子的父母。如果某派出所欠你單位的工程款你得去向其所屬的公安局(分局)主張權利。

如果乙個訴訟涉及到為數眾多的被告,在不影響權利實現的前提下,你可以選擇其中幾個關鍵的作為欲起訴的被告,以集中力量,避免「對立面」過寬難於應付。當你不能確定對方的行為是代表單位還是其個人行為的時候,你不妨將兩者都作為被告起訴,法庭查清後或者判連帶責任或者駁回對其中乙個的起訴,這樣就避免了滿盤皆輸。

(4)住所、住址、所在位址

住所,即住址。自然人的住所地是指自然人的戶籍所在地。起訴狀中要求寫明自然人的住址,一般是指該自然人的住所地的位址,但該公民的住所地與經常居住地不一致的,則可寫經常居住的位址。

經常居住地是指公民離開住所地連續居住一年以上的地方。(但住院就醫的地方除外)。在訴狀中應盡量寫明原、被告的通訊號碼(如辦公**、住宅**、手機、bp機等)。

二、訴訟請求的寫法

1.基本要求

訴訟請求是原告請求人民法院通過審判解決爭議保護其民事權益的具體要求,是原告向法院提出的要求被告承擔哪些民事責任。

(1)訴訟請求要合法:是指原告要求被告承擔哪些民事責任,法律都有明確的規定,不能提法律未讓被告承擔的民事責任,因此原告就不能要求被告承擔;一是訴訟請求事項要合法。法院只能支援有法律依據的請求,而諸如討要賭債、嫖資等違法請求,就根本不受法律保護;同時,訴訟請求範圍要合法,如違反合同不存在精神損害賠償,若當事人提出的話,只能被法院駁回。

(2)訴訟請求要具體、明確:如寫清楚是請求支付貨款,還是請求返還貨物還是支付違約金或賠償損失等。如果要求損害賠償,必須要寫出賠償哪些專案和各項的數額是多少,是醫療費、誤工費、護理費、營養費、交通費、住宿費、殘疾用具費、傷殘補助費、死亡賠償金、被扶養人生活費、精神損失費,一項一項的列出其數額。

並列出總計多少(專案多的列個清單為好),不能只寫「要求被告賠償損失」,不寫數額或者含糊籠統。

(3)訴訟請求要全面:法律規定可以提出的請求一定要寫全,因為其事關法院審查的範圍。人民法院是根據原告的訴訟請求的範圍來審理案件的,如果訴訟請求不完全,該提的未提,視為原告自己主動放棄了權利,這樣會導致未請求部分得不到審理的法律後果。

如果原告提不全,法院最終的判決書絕對不會涉及被告其他責任,這樣實際上原告的合法權益就沒有得到很好的維護。

(4)訴訟請求要合情、合理,切實可行:原告提出的訴訟請求額度應適當,但切不可漫天要價,如果提出的訴訟請求不適當,無相應的證據來支援你的主張,勢必遭到敗訴的後果,其不適當部分將不能得到支援,訴訟費只能自行負擔。起訴前,不僅要客觀評估自己的實際損失,還要考慮自己手頭的證據情況。

由於沒有掌握足夠的證據,法院也只能部分支援其訴訟請求,這樣當事人賠上的就不僅是一筆訴訟費和律師費。

訴訟請求數額的計算有一定的標準,比如財產案件中的交通費、誤工費、伙食費的計算,要根據當地的經濟發展狀況、有關部門的標準、個人的從業情況等確定;對法律沒有明確規定的損害賠償請求一定要合理、適度,比如精神損害賠償,因司法解釋沒有規定具體的計算標準,因此要根據侵權人的過錯程度和主觀惡性,侵害的手段、場合、方式、後果、侵權人承擔責任的經濟能力,管轄地法院所在地的生活水準等方面來綜合考慮。一般人不懂得,可以適當高點。最好請律師算算。

三、事實與理由的寫法

1. 事實部分的基本要求

「事實」是指原告與被告發生糾紛的客觀情況,是原告合法權益受侵害的具體過程。基本要求是:

(1)要用第一人稱「我」來寫。

(2)要完整概括雙方當事人之間糾紛的由來,發生和發展的情況,把事件發生的時間、地點、原因、參加人、每個人的行為、爭執的焦點和造成的結果寫清楚。

(3)圍繞著「訴訟請求」來寫。要求賠償精神損失的,應當寫清楚精神受到了什麼樣的痛苦;要求賠償物質損失的,要寫清楚物質損失是怎樣產生的,數額多少。總之,凡是有利於實現訴訟請求的具體材料,均應寫進訴狀。

(4)隨寫重要事實,隨舉證據。可以在事實後面用( )加註,這樣寫出的事實真實有力。如(以上事實有證人某某親眼所見;有某某東西為證等)

(5)注意遣詞造句、文采。要寫的有血有肉,不能乾巴巴的;寫事中可抒情。總的效果是,寫好的訴狀,應當讓法官看了會深深感覺到「原告確實是冤的應當救助,被告確實可恨應當給予處罰」。

(6)敘事要真實,不違背常理。

2.理由的基本要求

所謂理由,就是原告向人民法院提出具體訴訟請求的主要法律依據,從法律上論證原告什麼權利受到侵害和被告為什麼要承擔責任。要進行分析,分清是非曲直,明確責任,並援引有關法律條款和政策規定。

基本要求:

(1)要與事實分兩段來寫,即「先寫事實後寫理由」。也可穿插起來敘述。一般理由一段要用「原告認為,」開頭。

(2)要根據前面敘述的事實,講出充分、透徹的起訴道理,即證明被告依法應承擔相應的民事責任,自己的訴訟請求是正確的。就像法庭辯論和作案例分析題一樣,說出被告的過錯最好要引用法律條文。

(3)說理必須與事實、訴訟請求相一致。

(4)由「事實和理由」到結尾的轉折語句為:

「綜上所述,被告的行為嚴重的侵害了原告的合法權益。為捍衛國家法律尊嚴,維護原告的合法權益,特向人民法院提起訴訟,請求法院依法公正裁決。「

「為此,根據《民事訴訟法》第108條的規定,請求人民法院依法公開審理,公正裁判,以維**律的權威性,維護原告的合法權益。」

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