(3)合同第35頁,第16.4.6條規定,如因賣方原因而造成部分合同裝置不能交貨,賣方應向買方償付違約金並退還已支付的該部分合同裝置的貨款及利息損失……。
即,如我司部分裝置不能交貨的情況下,我司不僅要承擔違約金及利息損失(違約金也約定過高),還要將已交貨裝置的價款退還給對方公司並賠償其損失,而關於已提供的裝置如何處理,沒有任何約定(是要退還給我司的),權利義務約定極不平等。16.4.
7也存在相同情況。
3、合同的違約條款不對等
合同只約定了我司的違約責任而無買方對方公司的違約責任,考慮到買方對方公司可能發生付款不及時、不足額的情況,建議在合同中增加買方逾期付款的違約責任。(如逾期在__日之內,自本合同規定的應付款期限之第二天起至實際全額支付應付款之日止,買方按日向賣方支付逾期應付款萬分之___的違約金,合同繼續履行;如逾期超過__日後,賣方有權解除合同。賣方解除合同的,買方按累計應付款的_____%向出賣人支付違約金。
買方願意繼續履行合同的,經賣方同意,合同繼續履行,自本合同規定的應付款期限之第二天起至實際全額支付應付款之日止,買受人按日向出賣人支付逾期應付款萬分之___(該比率應不小於第一項的比率)的違約金。
逾期應付款指依照合同約定相應的分期應付款與該期的實際已付款的差額確定。)
4、對交貨日期的約定,沒有排除我司正當的延期交貨情況。
因合同對於遲延交貨的違約責任約定過重,而我司可能在交貨過程中出現各種缺陷,故建議在合同中增加我司遲延交貨的正當理由,以免除出現影響及時交貨的意外情況對我司造成的不利影響。(如在合同中約定:但如遇下列特殊原因,除雙方協商同意解除合同或變更合同外,賣方可據實予以延期交貨:
1、遭遇不可抗力,且賣方在發生之日起_____日內告知買受人的;2、因對方公司的原因,導致遲延交貨的,雙方同意,按以下方式處理……)
5、合同約定的「先開發票後付款」的方式存在以下風險:
(1)依據發票管理相關規定,在付款後賣方才出具發票,發票為付款的憑證,付款方收到了發票,說明收款方確已收到了相應款項。根據雙方合同約定的先開發票後付款,我公司將開好的發票交付給了對方公司,如果對方公司沒有按照約定付款,則我司將會處於不利的訴訟境地,因為一旦牽涉到訴訟,往往缺乏相應的特別書面約定或者其他補充材料予以證明買方並未付款。
(2)另外,我司在開具發票的同時,稅務上已經扣劃了我司當月的相應稅費,如果發生對方公司沒有按照約定付款的情形,則我司為此會墊付相應的稅費。
若要規避這些風險,應當把握如下兩點:1、一般情況,盡量在得款後再開發票;2、如若對方公司堅持要求先開發票後付款,可要求對方公司在接受發票的同時,以書面形式簽下乙份「先開發票,款未付或款日後再付」的單據,這種單據在送發票時要求對方簽字、蓋章,若對方表示拒絕,應當斷然拒絕對方「先出發票後付款」的要求,以防後患。
6、注意合同生效條件的約定。合同協議書部分,約定合同生效的條件為「經雙方法定代表人或其授權代表簽字並加蓋各自公章或合同專用章」,而在具體合同條款部分,約定合同生效的條件為「1、經雙方法定代表人或其授權代表簽字並加蓋各自公章或合同專用章。2、賣方收到買方合同生效的正式通知」,因此,我司需注意,即使雙方簽字蓋章後,合同並沒有生效,直到我司收到對方發出合同生效通知時,合同方才生效。
7、合同爭議條款的約定。該合同約定的爭議處理方式,既有仲裁委,又有法院,根據最高院的解釋規定,當事人約定爭議可以向仲裁機構申請仲裁也可以向人民法院起訴的,仲裁協議無效。(仲裁費高於訴訟費)。
因此,該合同引起的爭議,只可能在北京市人民法院審理。因此,如果涉訴,則審理法院是在北京,我司需考慮訴訟成本及訴訟地域保護風險。
對於合同中技術層面的問題不屬於我部審核範圍,請相關部們自行審查決定。
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