司法考試複習經驗TIPS每日一練

司法考試複習經驗tips每日一練(2014.1.4)

一、單項選擇題（每題的備選項中，只有1個最符合題意）

1、方圓公司與富春機械廠均為國有企業，合資設立富圓公司，出資比例為30%與70%。關於富圓公司董事會的組成，下列哪些說法是正確的？

a.董事會成員中應當有公司職工代表

b.董事張某任期內辭職，在新選出董事就任前，張某仍應履行董事職責

c.富圓公司董事長可由小股東方圓公司派人擔任

d.方圓公司和富春機械廠可通過公司章程約定不按出資比例分紅

【司法部答案】acd

【考點】國有企業合資設立的有限責任公司

【答案解析】《公司法》第四十五條兩個以上的國有企業或者其他兩個以上的國有投資主體投資設立的有限責任公司，其董事會成員中應當有公司職工代表；其他有限責任公司董事會成員中也可以有公司職工代表。由此，選項a說法正確。

第四十六條董事任期由公司章程規定，但每屆任期不得超過三年。董事任期屆滿，可以連選連任。董事任期屆滿未及時改選，或者董事在任期內辭職導致董事會成員低於法定人數的，在改選出的董事就任前，原董事仍應當依照法律、行政法規和公司章程的規定，履行董事職務。

b選項中董事張某任期內辭職，但須因辭職導致董事會成員低於法定人數的，才在在新選出董事就任前，仍應履行董事職責。故b項說法錯誤。

董事長是董事的一員，董事通常應由股東選舉，所以，方圓公司作為富圓公司的股東，有權選舉富圓公司董事長。可以派人擔任董事長。因此c項說法正確。

第三十五條股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權優先按照實繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優先認繳出資的除外。由此，股東可約定不按出資比例分紅，故d說法正確。

2、下列哪些是2023年頒布實行的《民事訴訟法》（2023年修正）規定的訴訟案件的審判程式？

a.普通程式

b.二審程式

c.認定財產無主案件審理程式

d.小額訴訟程式

【司法部答案】ab

【考點】民事訴訟法的修改

【答案解析】2023年《民事訴訟法》對一審普通程式、二審程式都有規定，故a、b選項正確，當選。認定財產無主案件審理程式為非訟程式，故c選項錯誤，不當選。小額訴訟程式在2023年《民事訴訟法》修正時寫入法律，故d選項說法錯誤，不當選。

3、乙在甲提存機構辦好提存手續並通知債權人丙後，將2臺專業相機、2臺天文望遠鏡交甲提存。後乙另行向丙履行了提存之債，要求取回提存物。但甲機構工作人員在檢修自來水管道時因操作不當引起大水，致乙交存的物品嚴重毀損。

下列哪一選項是錯誤的？

a.甲機構構成違約行為

b.甲機構應承擔賠償責任

c.乙有權主張賠償財產損失

d.丙有權主張賠償財產損失

【司法部答案】d

【考點】提存的效果

【答案解析】學說認為清償提存的場合，在提存人與提存部門之間成立保管合同，甲機構工作人員因過失致乙交存的物品嚴重毀損，根據《合同法》第374條，「保管期間，因保管人保管不善造成保管物毀損、滅失的，保管人應當承擔損害賠償責任，但保管是無償的，保管人證明自己沒有重大過失的，不承擔損害賠償責任」，甲機構應當構成違約行為，承擔賠償責任，a、b正確。

提存後標的物所有權、孳息和風險全部轉移給債權人。但乙另行履行了提存之債之後所有權、孳息和風險又全部轉移回乙，故乙有權主張賠償財產損失。故c正確。

4、關於法院與仲裁庭在審理案件有關許可權的比較，下列哪些選項是正確的？

a.在一定情況下，法院可以依職權收集證據，仲裁庭也可以自行收集證據

b.對專門性問題需要鑑定的，法院可以指定鑑定部門鑑定，仲裁庭也可以指定鑑定部門鑑定

c.當事人在訴訟中或仲裁中達成和解協議的，法院可以根據當事人的申請製作判決書，仲裁庭也可以根據當事人的申請製作裁決書

d.當事人協議不願寫明爭議事實和判（裁）決理由的，法院可以在判決書中不予寫明，仲裁庭也可以在裁決書中不予寫明

【司法部答案】ab

【考點】法院與仲裁審理

【答案解析】《證據規定》第十五條規定，人民法院認為審理案件需要的證據」，是指以下情形：（一）涉及可能有損國家利益、社會公共利益或者他人合法權益的事實；（二）涉及依職權追加當事人、中止訴訟、終結訴訟、迴避等與實體爭議無關的程式事項。《仲裁法》第43條規定，當事人應當對自己的主張提供證據。

仲裁庭認為有必要收集的證據，可以自行收集。故a選項說法正確，當選。《民訴意見》第73條規定，由人民法院負責調查收集的證據包括：

人民法院認為需要鑑定、勘驗的。《仲裁法》第44條規定，仲裁庭對專門性問題認為需要鑑定的，可以交由當事人約定的鑑定部門鑑定，也可以由仲裁庭指定的鑑定部門鑑定。故b選項說法正確，當選。

《民訴意見》第191條規定，當事人在二審中達成和解協議的，人民法院可以根據當事人的請求，對雙方達成的和解協議進行審查並製作調解書送達當事人。《仲裁法》第49條規定，當事人申請仲裁後，可以自行和解。達成和解協議的，可以請求仲裁庭根據和解協議作出裁決書，也可以撤回仲裁申請。

故c選項說法錯誤，不當選。《仲裁法》第54條規定，裁決書應當寫明仲裁請求、爭議事實、裁決理由、裁決結果、仲裁費用的負擔和裁決日期。當事人協議不願寫明爭議事實和裁決理由的，可以不寫。

判決書中事實和理由必須寫明，故d選項說法錯誤，不當選。

5、甲公司因與乙公司的合同糾紛向某仲裁委員會申請仲裁，甲公司的仲裁請求得到仲裁庭的支援。裁決作出後，乙公司向法院申請撤銷仲裁裁決。法院在審查過程中，甲公司向法院申請強制執行仲裁裁決。

關於本案，下列哪一說法是正確的？

a.法院對撤銷仲裁裁決申請的審查，不影響法院對該裁決的強制執行

b.法院不應當受理甲公司的執行申請

c.法院應當受理甲公司的執行申請，同時應當告知乙公司向法院申請裁定不予執行仲裁裁決

d.法院應當受理甲公司的執行申請，受理後應當裁定中止執行

【司法部答案】d

【考點】仲裁的執行

【答案解析】《仲裁法》第64條規定，一方當事人申請執行裁決，另一方當事人申請撤銷裁決的，人民法院應當裁定中止執行。故d選項說法正確，當選。

二、多項選擇題。每題所設選項中至少有兩個正確答案，多選、少選、錯選或不選均不得分。本部分含51—85題，每題2分，共70分。

6、票據權利的補救措施包括：掛失止付、公示催告和普通訴訟。

7、下列哪些情形屬於無效合同？

a.甲醫院以國產假肢冒充進口假肢，**賣給乙

b.甲乙雙方為了在辦理房屋過戶登記時避稅，將實際成交價為100萬元的房屋買賣合同**寫為60萬元

c.有婦之夫甲委託未婚女乙**，約定事成後甲補償乙50萬元

d.甲父患癌症急需用錢，乙趁機以低價收購甲收藏的1幅名畫，甲無奈與乙簽訂了買賣合同

【司法部答案】bc

【考點】無效合同、可撤銷可變更合同

【答案解析】甲醫院以國產假肢冒充進口假肢，**賣給乙，構成欺詐，根據合同法第54條規定，屬於可撤銷可變更合同，a錯誤。

甲乙雙方為了在辦理房屋過戶登記時避稅，將實際成交價為100萬元的房屋買賣合同**寫為60萬元，屬於雙方惡意串通損害國家利益，根據合同法第52條，其60萬元的合同無效，b應選。

有婦之夫甲委託未婚女乙**，約定事成後甲補償乙50萬元，違背公序良俗和社會公共利益，根據合同法第52條應當認定為無效，c應選。

甲父患癌症急需用錢，乙趁機以低價收購甲收藏的1幅名畫，甲無奈與乙簽訂了買賣合同，屬於乘人之危，根據合同法第54條應當為可撤銷可變更合同，d不選。

8、甲、乙、丙、丁共有1套房屋，各佔1/4，對共有房屋的管理沒有進行約定。甲、乙、丙未經丁同意，以全體共有人的名義將該房屋出租給戊。關於甲、乙、丙上述行為對丁的效力的依據，下列哪一表述是正確的？

a.有效，出租屬於對共有物的管理，各共有人都有管理的權利

b.有效，對共有物的處分應當經佔共有份額2/3以上的共有人的同意，出租行為較處分為輕，當然可以為之

c.無效，對共有物的出租屬於處分，應當經全體共有人的同意

d.有效，出租是以利用的方法增加物的收益，可以視為改良行為，經佔共有份額2/3以上的共有人的同意即可

【司法部答案】b

【考點】按份共有人管理權與利用權的行使

【答案解析】《物權法》第96條規定，共有人按照約定管理共有的不動產或者動產；沒有約定或者約定不明確的，各共有人都有管理的權利和義務。此處的「管理」是指實際的利用，對於共有物利用方法的選擇並不包括在內。所以，a不應選。

在決定共有物的利用方法時，若共有人之間既無約定也未能達成一致意見，如何處理？出租行為不屬於處分行為，而屬於收益行為，c錯誤。所謂改良行為，指不變更共有物的性質，而增加其效用或價值的行為，如開墾荒地為果園，重大修繕行為亦包括在內，如修復毀損之舊畫。

但出租行為難謂改良，d不應選。理論界認為，對於包括出租在內的利用方法選擇，類推適用物權法第97條（處分共有的不動產或者動產以及對共有的不動產或者動產作重大修繕的，應當經佔份額三分之二以上的按份共有人或者全體共同共有人同意，但共有人之間另有約定的除外）。在解釋上，適用當然解釋，處分行為時三分之二即可，出租較處分為輕，當然可以為之。

b正確。

9、關於訴訟時效，下列哪一選項是正確的？

a.甲借乙5萬元，向乙出具借條，約定1周之內歸還。乙債權的訴訟時效期間從借條出具日起計算

b.甲對乙享有10萬元貨款債權，丙是連帶保證人，甲對丙主張權利，會導致10萬元貨款債權訴訟時效中斷

c.甲向銀行借款100萬元，乙提供價值80萬元房產作抵押，銀行實現對乙的抵押權後，會導致剩餘的20萬元主債務訴訟時效中斷

d.甲為乙欠銀行的50萬元債務提供一般保證。甲不知50萬元主債務訴訟時效期間屆滿，放棄先訴抗辯權，承擔保證責任後不得向乙追償

【司法部答案】c

【考點】訴訟時效中斷、保證債務訴訟時效與主債務訴訟時效

【答案解析】根據民法通則規定，訴訟時效從知道或者應當知道權利受侵害之日起算，a選項中，乙享有的債權的起算點是借期屆滿日而非出具借條日，a不正確。

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