司考司法制度和法律職業道德：公證效力每日一練(2016.2.12)
一、單項選擇題（每題的備選項中，只有1個最符合題意）
1、甲公司與乙公司簽訂商品房包銷合同，約定甲公司將其開發的10套房屋交由乙公司包銷。甲公司將其中1套房屋賣給丙，丙向甲公司支付了首付款20萬元。後因國家出台房地產調控政策，丙不具備購房資格，甲公司與丙之間的房屋買賣合同不能繼續履行。
下列哪些表述是正確的？
a.甲公司將房屋出賣給丙的行為屬於無權處分
b.乙公司有權請求甲公司承擔違約責任
c.丙有權請求解除合同
d.甲公司只需將20萬元本金返還給丙
【司法部答案】bc
【考點】無權處分、情勢變更、不可抗力
【答案解析】甲公司與乙公司簽訂商品房包銷合同，甲公司還是所有權人，根據物權法定仍有處分權，其處分行為屬於有權處分，當然其可能需要承擔合同法上的違約責任，a錯誤。
甲公司與乙公司簽訂商品房包銷合同，後將房屋賣給丙，違反了包銷合同，應當承擔違約責任，b正確。
《合同法解釋二》第26條規定，「合同成立以後客觀情況發生了當事人在訂立合同時無法預見的、非不可抗力造成的不屬於商業風險的重大變化，繼續履行合同對於一方當事人明顯不公平或者不能實現合同目的，當事人請求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應當根據公平原則，並結合案件的實際情況確定是否變更或者解除。」因國家出台房地產調控政策，丙不具備購房資格而不能履行，而非繼續履行合同對於一方當事人明顯不公平或者不能實現合同目的，所以不構成情勢變更。不可抗力造成的後果是致使合同無法履行，情勢變更造成的結果是對於一方當事人明顯不公平或者不能實現合同目的，本案應構成不可抗力，根據合同法第94條規定，丙也可以請求解除合同。
c正確。
《合同法》第117條規定，「因不可抗力不能履行合同的，根據不可抗力的影響，部分或者全部免除責任，但法律另有規定的除外。當事人遲延履行後發生不可抗力的，不能免除責任。」合同雙方當事人對於合同不能履行均無過錯，不須承擔賠償責任，但甲公司將20萬元本金返還給丙之外，對於產生的孳息也應一併返還，否則即構成不當得利，d錯誤。
2、甲與同學打賭，故意將一台舊電腦遺留在某計程車上，看是否有人送還。與此同時，甲通過電台廣播懸賞，稱撿到電腦並歸還者，付給獎金500元。該出租汽車司機乙很快將該電腦送回，主張獎金時遭拒。
下列哪一表述是正確的？
a.甲的懸賞屬於要約
b.甲的懸賞屬於單方允諾
c.乙歸還電腦的行為是承諾
d.乙送還電腦是義務，不能獲得獎金
【司法部答案】b
【考點】單方虛偽表示、懸賞廣告的性質
【答案解析】單方虛偽表示屬於法律行為的意思表示不一致。依大陸法系民法理論，意思表示的基本分類為不一致的意思表示和不自由的意思表示。不一致的型別包括：
（1）表意人一方有意造成的意思分離，即心中保留與戲謔行為。也有學者把心中保留稱為單方虛偽表示。（2）表意人與相對人雙方有意造成的意思分離，即虛偽的意思表示。
（3）無意的意思分離，即表示上的錯誤。後者包括受欺詐的意思表示、受脅迫的意思表示瑕疵形式。單獨的虛偽表示，指表意人明知與表示行為相對應的效果意思並不存在，在不告述相對人的情況下所為的意思表示。
意思表示須向他人做出，只有相對人知道此保留的，該意思表示無效，否則意思表示效力不受影響。甲故意遺失電腦並發布懸賞廣告，構成單方虛偽表示，計程車司機不知其心中保留，該懸賞廣告效力不受影響。
《合同法解釋二》第3條規定，「懸賞人以公開方式宣告對完成一定行為的人支付報酬，完成特定行為的人請求懸賞人支付報酬的，人民法院依法予以支援。但懸賞有合同法第五十二條規定情形的除外」。據起草者介紹，該解釋採納了「要約說」而非「單獨行為說」。
但是，如此一來，a、c選項都正確，與單項選擇不符，所以命題者顯然系認為採納了「單獨行為說」，b正確。
《物權法》第112條規定，權利人領取遺失物時，應當向拾得人或者有關部門支付保管遺失物等支出的必要費用。權利人懸賞尋找遺失物的，領取遺失物時應當按照承諾履行義務。拾得人侵占遺失物的，無權請求保管遺失物等支出的費用，也無權請求權利人按照承諾履行義務。
該拾得人並未排除特定人，d不選。
3、為開拓市場需要，個人獨資企業主曾水決定在某市設立乙個分支機構，委託朋友霍火為分支機構負責人。關於霍火的權利和義務，下列哪一表述是正確的？
a.應承擔該分支機構的民事責任
b.可以從事與企業總部相競爭的業務
c.可以將自己的貨物直接出賣給分支機構
d.經曾水同意可以分支機構財產為其弟提供抵押擔保
【司法部答案】d
【考點】個人獨資企業分支機構法律地位及禁止義務
【答案解析】《個人獨資企業法》第14條第三款規定，分支機構的民事責任由設立該分支機構的個人獨資企業承擔。所以a項表述錯誤。
第20條規定，投資人委託或者聘用的管理個人獨資企業事務的人員不得有下列行為：…（五）擅自以企業財產提供擔保；（六）未經投資人同意，從事與本企業相競爭的業務；（七）未經投資人同意，同本企業訂立合同或者進行交易； … 」。受託人或被聘用人不是絕對不可以從事上述行為，關鍵前提是看投資人是否同意。
⑴未經投資人同意，不可以；⑵如果投資人同意，則可以。因此b、c錯誤，d正確。
4、經審理，一審法院判決被告王某支付原告劉某欠款本息共計22萬元，王某不服提起上訴。二審中，雙方當事人達成和解協議，約定：王某在3個月內向劉某分期償付20萬元，劉某放棄利息請求。
案件經王某申請撤回上訴而終結。約定的期限屆滿後，王某只支付了15萬元。劉某欲尋求法律救濟。
下列哪一說法是正確的？
a.只能向一審法院重新起訴
b.只能向一審法院申請執行一審判決
c.可向一審法院申請執行和解協議
d.可向二審法院提出上訴
【司法部答案】b
【考點】執行依據
【答案解析】能夠據以執行的法律文書包括民事判決、裁定、調解書和支付令等，和解協議不具有執行力，本題中，根據一事不再理原則，a選項重新起訴的說法錯誤，和解協議不是執行依據，故c選項錯誤，上訴後二審程式已經啟動，d選項提出上訴說法錯誤，一審判決是執行依據，故b選項說法正確，當選。
5、甲公司因與乙公司的合同糾紛向某仲裁委員會申請仲裁，甲公司的仲裁請求得到仲裁庭的支援。裁決作出後，乙公司向法院申請撤銷仲裁裁決。法院在審查過程中，甲公司向法院申請強制執行仲裁裁決。
關於本案，下列哪一說法是正確的？
a.法院對撤銷仲裁裁決申請的審查，不影響法院對該裁決的強制執行
b.法院不應當受理甲公司的執行申請
c.法院應當受理甲公司的執行申請，同時應當告知乙公司向法院申請裁定不予執行仲裁裁決
d.法院應當受理甲公司的執行申請，受理後應當裁定中止執行
【司法部答案】d
【考點】仲裁的執行
【答案解析】《仲裁法》第64條規定，一方當事人申請執行裁決，另一方當事人申請撤銷裁決的，人民法院應當裁定中止執行。故d選項說法正確，當選。
二、多項選擇題。每題所設選項中至少有兩個正確答案，多選、少選、錯選或不選均不得分。本部分含51—85題，每題2分，共70分。
6、甲公司將其生產的白酒獨創性地取名為「逍遙樂」，並在該酒的包裝、裝潢和廣告中突出宣傳酒名，致「逍遙樂」被消費者熟知，聲譽良好。乙公司知道甲公司沒有註冊「逍遙樂」後，將其作為自己所產白酒的商標使用並搶先註冊。該商標註冊申請經商標局初步審定並公告。
下列哪些說法是錯誤的？
a.甲公司有權在異議期內向商標局提出異議，反對核准乙公司的註冊申請
b.如「逍遙樂」被核准註冊，甲公司有權主張先用權
c.如「逍遙樂」被核准註冊，甲公司有權向商標局請求撤銷該商標
d.甲公司有權向法院起訴請求乙公司停止使用並賠償損失
【司法部答案】bcd
【考點】商標註冊程式、商標異議與撤銷
【答案解析】《商標法》第30條規定，「對初步審定的商標，自公告之日起三個月內，任何人均可以提出異議。公告期滿無異議的，予以核准註冊，發給商標註冊證，並予公告。」a正確不選。
商標的排他性更強，不像專利權可以主張先用權，b錯誤應選。
根據《商標法》第41條規定，甲公司可以請求商標評審委員會裁定撤銷該註冊商標，而非向商標局申請，c錯誤應選。
《商標法》第13條第1款規定，「就相同或者類似商品申請註冊的商標是複製、摹仿或者翻譯他人未在中國註冊的馳名商標，容易導致混淆的，不予註冊並禁止使用。」甲公司商標未予註冊，除非構成馳名商標，否則不能阻止他人使用，d錯誤。
7、唐某作為技術人員參與了甲公司一項新產品研發，並與該公司簽訂了為期2年的服務與保密合同。合同履行1年後，唐某被甲公司的競爭對手乙公司高薪挖走，負責開發類似的產品。甲公司起訴至法院，要求唐某承擔違約責任並保守其原知曉的產品。
關於該案的審判，下列哪一說法是正確的？
a.只有在唐某與甲公司共同提出申請不公開審理此案的情況下，法院才可以不公開審理
b.根據法律的規定，該案不應當公開審理，但應當公開宣判
c.法院可以根據當事人的申請不公開審理此案，但應當公開宣判
d.法院應當公開審理此案並公開宣判
【司法部答案】c
【考點】公開審判
【答案解析】《民事訴訟法》第134條規定，人民法院審理民事案件，除涉及國家秘密、個人隱私或者法律另有規定的以外，應當公開進行。離婚案件，涉及商業秘密的案件，當事人申請不公開審理的，可以不公開審理。無論是否公開審理，宣判時一律公開。
本題涉及商業秘密，屬於申請不公開，故c選項說法正確，當選。
8、關於《民事訴訟法》規定的特別程式的表述，下列哪一選項是正確的？
a.適用特別程式審理的案件都是非訟案件
b.起訴人或申請人與案件都有直接的利害關係
c.適用特別程式審理的案件都是一審終審
d.陪審員通常不參加適用特別程式案件的審理
【司法部答案】c
【考點】特別程式
【答案解析】特別程式包括兩類案件，一類是選民資格案件；另一類是非訟案件。故a選項說法錯誤，不當選。特別程式的啟動，有的是基於當事人的起訴，有的是基於當事人提出的申請，但起訴人或者申請人不一定與本案有直接利害關係，這是由別程式只確認某種法律事實和權利狀態這一特殊目的所決定的。
故b選項說法錯誤，不當選。特別程式實行一審終審制度，判決書已經送達，即發生法律效力，當事人不得對之宣告不服，不得提起上訴。故c選項說法正確，當選。
《民事訴訟法》第178條規定，依照本章程式審理的案件，實行一審終審。選民資格案件或者重大、疑難的案件，由審判員組成合議庭審理；其他案件由審判員一人獨任審理。故d選項說法錯誤，不當選。
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司考司法制度和法律職業道德 公證效力每日一練 2016.1.8 一 單項選擇題 每題的備選項中，只有1個最符合題意 1 關於法院與仲裁庭在審理案件有關許可權的比較，下列哪些選項是正確的？a.在一定情況下，法院可以依職權收集證據，仲裁庭也可以自行收集證據 b.對專門性問題需要鑑定的，法院可以指定鑑定部...
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